- Реорганизация коммерческого юридического лица представляет собой проявление функции управления в гражданском праве. Реорганизация с этой точки зрения может быть рассмотрена как управление лицом и имуществом. Реорганизация как акт управления лицом проявляется в изменении структуры или состава органов коммерческого юридического лица. Реорганизация как акт управления имуществом представляет собой изменение субъектов управления организованным имущественным комплексом, находящимся в управлении коммерческой организации, и контроля над ним. Исходя из представления о юридическом лице как об определенным образом организованном имущественном комплексе, находящемся в управлении, можно сделать вывод о том, что реорганизация выступает актом управления имуществом коммерческой организации, отраженным в гражданском законодательстве.
- Реорганизация представляет собой совокупность действий и (или) сделок, последовательное совершение которых приводит к изменению субъектного состава гражданских правоотношений с участием реорганизуемых юридических лиц. Основной задачей реорганизации является не установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, а изменение субъектного состава гражданских правоотношений. Во всех случаях реорганизации, за исключением выделения, прекращается деятельность, по крайней мере, одного юридического лица, однако его права и обязанности не прекращаются, а переходят к вновь созданным юридическим лицам в порядке правопреемства.
- Реорганизация осуществляется в строго установленном законом порядке, правопреемство наступает при наличии предусмотренного законом состава юридических фактов, которые образуют новый статус реорганизованного юридического лица. В комплекс юридических фактов, являющихся содержанием реорганизации, в зависимости от ее формы могут входить решение общего собрания участников, определение объема правопреемства, составление разделительного баланса (передаточного акта), гражданско-правовой договор (при слиянии и присоединении), административный акт (распоряжение органов регистрации). При этом отсутствие хотя бы одного из элементов не позволит завершить процедуру реорганизации, а значит, не произойдет изменений субъектного состава правоотношений с участием реорганизуемых юридических лиц.
- Существенные признаки реорганизации, отличающие ее от создания и прекращения юридического лица, заключаются в специфике ее субъектного состава (субъектом реорганизации может выступать только юридическое лицо, ограничены возможности реорганизации юридических лиц одних организационно-правовых форм в другие), форм, содержания и правовых последствий. Правопреемство является абсолютным признаком, позволяющим разграничить реорганизацию и ликвидацию юридических лиц.
- Спецификой реорганизации, отличающей ее от создания и ликвидации коммерческой организации, является наличие обязательного имущественного правопреемства, в том числе отражаемого в разделительном балансе или передаточном акте, посредством которого осуществляется переход имущества от одного юридического лица к другому. Дальнейшая судьба имущественной массы реорганизуемой организации определяется выбором той или иной формы реорганизации и подлежит обязательному документальному оформлению посредством передаточного акта или разделительного баланса, утверждаемого протоколом общего собрания учредителей (участников). Целесообразно сохранить положения законодательства о передаточном акте и разделительном балансе в силе. Изменение формы собственности предприятия, сопровождающееся изменением его организационно-правовой формы, происходящее при преобразовании, также приводит к возникновению нового субъекта и сопровождается передачей имущества.
- Реорганизация является обратимым процессом. Начавшаяся реорганизация юридического лица не носит необратимый характер и не должна быть непременно завершена. Решение об отмене ранее принятого решения о реорганизации общества сходно по своей правовой природе с решением об отмене ранее принятого решения о ликвидации юридического лица.
- Вопрос об определении и законодательном закреплении правовых последствий признания недействительной регистрации реорганизации следует решать исходя из принципа: мера ответственности (воздействия) должна быть адекватна защищаемым правам и ценностям, с тем чтобы потери всех заинтересованных лиц (кредиторов, акционеров, работников, самого общества) могли быть предотвращены или уменьшены, а нарушения должны быть столь существенными, чтобы указанные последствия выступали в качестве меры, действительно необходимой для защиты прав и законных интересов других лиц. Фактически законодательство и судебная практика направлены на признание реорганизации состоявшейся и действительной даже в случаях признания недействительными сделок, входящих в юридический состав реорганизации. Решением данной проблемы было бы введение обязательного предварительного обоснования реорганизации, обеспечение необходимой информацией участников и кредиторов реорганизуемых юридических лиц и введение определенных ограничений в области основных показателей будущей реорганизации (ковенант).
- Ковенанты при реорганизации - это обязательства коммерческой организации соответствовать определенным ограничениям в области финансовых показателей и отдельных аспектов деятельности, при нарушении которых у кредитора возникает право требования досрочного исполнения обязательств по договорам кредитного или инвестиционного характера. Стороны в кредитном договоре могут предусмотреть условие, согласно которому заемщик не вправе осуществлять реорганизацию вообще или в определенной форме. Установление ковенантных обязательств можно рассматривать и как один из методов защиты от недружественного поглощения.
- Принудительная реорганизация коммерческой организации - это особая форма публичной ответственности организации, осуществляющей предпринимательскую деятельность, которая применяется при совершении предусмотренного законом правонарушения либо вследствие несостоятельности юридического лица или его выхода при осуществлении своей деятельности за рамки, установленные уставом. Принудительная реорганизация возможна только по основаниям и в случаях, прямо предусмотренных законом, а именно по решению: а) суда; б)уполномоченного государственного органа; в) внешнего управляющего, назначенного судом по иску уполномоченного государственного органа, если учредители (участники) юридического лица, уполномоченный ими орган или орган юридического лица, уполномоченный на реорганизацию его учредительными документами в срок, определенный в решении уполномоченного государственного органа, не приняли решения о реорганизации. Представляется целесообразным закрепить в гражданском законодательстве понятие принудительной реорганизации, поскольку оно достаточно точно отражает суть этого феномена. Кроме того, назрела необходимость закрепить в законодательстве общие положения об основаниях для принудительной реорганизации. В ГК РФ должно быть сформулировано в качестве общего правила, что основанием для принудительной реорганизации является нарушение норм права, установленных в конкретных федеральных законах.
- Договоры слияния или присоединения (договоры о реорганизации) представляют собой самостоятельный вид гражданско-правовых договоров. Данные договоры направлены на создание нового юридического лица и сопутствующее этому процессу правопреемство, чем принципиально отличаются от договора простого товарищества. Кроме того, это сделки, предметом которых являются имущественные комплексы. Названные договоры следует считать самостоятельными непоименованными договорами, которые можно отнести к группе договоров об объединении лиц. В договорах о реорганизации обнаруживается сходство с договорами, входящими в данную группу (простого товарищества, о совместной деятельности, учредительного договора и др.). Для договора о реорганизации может не требоваться ведение совместной деятельности, а вот наличие общей цели - создание нового субъекта права - необходимо. Участники договора слияния или присоединения - юридические лица (все - при слиянии и присоединенное юридическое лицо - при реорганизации путем присоединения) после заключения договора прекращают существование в качестве субъектов права.
- Несмотря на то, что институт реорганизации довольно подробно освещен в законодательстве, необходимость соблюдения запутанной процедуры, которая растягивает процесс на несколько месяцев, не позволяет эффективно использовать механизмы реорганизации. В связи с этим требуется унифицировать прежде всего правила о процедуре реорганизации коммерческих организаций. Реорганизация должна четко разделяться на этапы: подготовительный (включая ее обоснование), принятия и оформления решения о реорганизации, организационно-технический, утверждения, уведомления кредиторов и досрочного исполнения соответствующих обязательств, регистрационный. Такое деление процедуры реорганизации на этапы позволит четко применять на практике правила о защите прав как кредиторов реорганизуемых коммерческих организаций, так и участников таких юридических лиц.
- Реорганизация в зарубежных правопорядках представляет собой один из видов корпоративной реструктуризации юридических лиц, и эти понятия соотносятся друг с другом как общее и частное. В российском праве понятие корпоративной реструктуризации связывается в первую очередь с проблемами изменения корпоративной структуры управления юридическим лицом (формально-юридическая точка зрения), но не затрагивает реорганизацию юридических лиц в целом (с позиции комплексного экономико-правового подхода, учитывающего материальный и процессуальный аспекты проведения процедур реорганизации в контексте экономической обоснованности, целесообразности и эффективности). Признание правом слияний и поглощений как основных форм корпоративной реструктуризации откроет путь к созданию наиболее эффективного механизма регулирования данных отношений.
- Поглощение следует признать самостоятельным институтом гражданского права, отличным от реорганизации. Поглощение само по себе представляет присоединение одного или нескольких юридических лиц к другому посредством покупки имущества (активов, долей, долгов) поглощаемого юридического лица. Не являясь формой реорганизации, поглощение опосредует отношения по изменению личности субъекта права, оставаясь неразрывно связанным с переходом прав собственности и управления к поглощающей коммерческой организации. Поглощение представляет собой юридический акт слияния как полную передачу всех активов и обязательств (имущества) поглощенной компании и передачи их участникам (акционерам) поглотившей. При этом отношения квалифицируются как поглощение, если ликвидации не происходит и сохраняется организационно-правовая форма поглощаемого лица. Поглощение всегда связано с перераспределением прав корпоративного контроля и управления. Независимо от конфликтности или бесконфликтности своего характера поглощение следует признавать сделкой.
- Поскольку признаки реорганизации не свойственны поглощениям, законодательство и практика предлагают плюрализм договорных форм поглощения, не пересекающихся с формами реорганизации (например, организационно-правовая форма коммерческой организации может не изменяться, государственная регистрация таких сделок не требуется, а правопреемство в таком случае носит сингулярный характер, так как реорганизованное юридическое лицо сохраняет за собой часть прав и обязанностей). Поглощение возможно и путем образования пары «основное - дочернее общество», «преобладающее (участвующее) - зависимое общество». Поглощение может происходить как в добровольной, так и в принудительной форме. В добровольной форме поглощение осуществляется по соглашению всех или части участников процесса реструктуризации юридического лица. Принудительное поглощение принято называть рейдерством (корпоративным захватом).
- Рейдерство с точки зрения права - это гражданское правонарушение, связанное с незаконным приобретением правомочий собственника (владения, и (или) пользования, и (или) распоряжения) на имущество (часть имущества) юридического лица либо связанное с установлением контроля над юридическим лицом путем незаконного приобретения права на доли его участников в уставном капитале и (или) голосующие акции акционерного общества, причиняющее вред правам и законным интересам собственников и осуществляемое вопреки их волеизъявлению, угрожающее безопасности личности, общества и государства. Основными способами рейдерства являются скупка акций и банкротство юридического лица - объекта захвата.
1.Марков П.А. Реорганизация коммерческих организаций: проблемы теории и практики: монография. М.: Норма, 2011. – 320 с.
2.Марков П.А. Недружественное поглощение. Теория, практика, правовое регулирование: монография. М.: ЮНИТИ-ДАНА: Закон и право, 2010. – 96 с.
3.Марков П.А. Особенности банкротства стратегических предприятий: монография. М.: Московская академия экономики и права, 2007. – 122 с.
Статьи в рецензируемых научных журналах и изданиях
4.Марков П.А. Ответственность учредителей по долгам компании – банкрота // Российская юстиция. 2006. № 7. С. 21-22.
5.Марков П.А. Необходимость усложнения системы регистрации предприятий // Российская юстиция. 2006. № 8. С. 28-30.
6.Марков П.А. Проблемы ликвидации отсутствующих должников // Вестник Российской правовой академии. 2006. № 3. С. 24-26.
7.Марков П.А. Ликвидация недействующих юридических лиц // Российская юстиция. 2006. № 9. С. 7-8.
8.Марков П.А. Недружественное поглощение путем банкротства // «Черные дыры» в российском законодательстве. 2006. № 4. С. 322- 325.
9.Марков П.А. Арбитражный управляющий: назначение, права, обязанности // Экономика. Предпринимательство. Окружающая среда. 2006. № 3 (27). С. 66-69.
10.Марков П.А. Заключение мирового соглашения в процедуре наблюдения // Российская юстиция. 2006. № 10. С. 13-15.
11. Марков П.А. Ответственность Агентства по страхованию вкладов как конкурсного управляющего в деле о банкротстве // Банковское право. 2006. № 5. С. 43-46.
12.Марков П.А. Досудебные процедуры, применяемые при банкротстве стратегических предприятий // Арбитражный и гражданский процесс. 2006. № 11. С. 39-41.
13. Марков П.А. Нарушение норм материального права – причина для отмены определения об утверждении мирового соглашения // Вестник Российской правовой академии. 2006. № 4. С. 46-48.
14. Марков П.А. Объекты недружественного поглощения // Вестник Российской правовой академии. 2006. № 5. С. 47-49.
15. Марков П.А. Расчеты с кредиторами в ходе конкурсного производства // Право и экономика. 2006. № 11. С. 40-43.
16. Марков П.А. Понятие, признаки и правовое регулирование банкротства стратегических предприятий // Право и экономика. 2006. № 12. С. 29-33.
17. Марков П.А. Субъективная сторона недружественного поглощения // Российская юстиция. 2006. № 12. С. 10-11.
18. Марков П.А. Институт вины в банкротстве банка // Российская юстиция. 2007. № 1. С. 16-18.
19. Марков П.А. Правовые последствия приостановления производства по делу // Вестник Российской правовой академии. 2007. № 1. С. 44-46.
20. Марков П.А. Совокупность проблем теории и практики недружественных поглощений // Право и экономика. 2007. № 2. С. 98-100.
21. Марков П.А. Объективная сторона недружественного поглощения // «Черные дыры» в российском законодательстве. 2007. № 2. С. 370-371.
22. Марков П.А. Социальная сущность недружественного поглощения // «Черные дыры» в российском законодательстве. 2007. № 2. С. 426-427.
23. Марков П.А. Судебная практика в вексельных правоотношениях // Право и экономика. 2007. № 4. С. 115-117.
24. Марков П.А., Пулова Л.В. Процессуальное правопреемство кредитных организаций // Законы России: опыт, анализ, практика. 2007. № 4. С. 55-60.
25. Марков П.А. Истребование доказательств в деле о банкротстве кредитной организации // Банковское право. 2007. № 2. С. 26-29.
26. Марков П.А. Ответственность ликвидатора за соблюдение интересов кредиторов и собственника // «Черные дыры» в российском законодательстве. 2007. № 4. С. 164-165.
27. Марков П.А. Рассмотрение мирового соглашения в конкурсном производстве // Законы России: опыт, анализ, практика. 2007. № 6. С. 79-82.
28. Марков П.А. Последствия введения внешнего управления – мораторий на удовлетворение требований кредиторов // Право и экономика. 2007. № 6. С. 62-65.
29. Марков П.А. Предъявление внешним управляющим требования о признании сделки недействительной // Предпринимательское право. 2007. № 3. С. 11-12.
30. Марков П.А. Полномочия апелляционной инстанции по направлению судебных актов на новое рассмотрение // Вестник Российской правовой академии. 2007. № 3. С. 40-43.
31. Марков П.А. Прекращение производства по делу о банкротстве в процедуре внешнего управления // Российская юстиция. 2007. № 10. С. 40-42.
32. Марков П.А. Внесудебное мировое соглашение // «Черные дыры» в Российском законодательстве. 2007. № 6. С. 270-271.
33. Марков П.А. Влияние безусловных оснований отмены на пересмотр судебного акта // Право и экономика. 2008. № 3. С. 87-89.
34. Марков П.А., Сафронова А.А. Роль договора уступки права требования при рассмотрении дел о несостоятельности // Право и экономика. 2008. № 6. С. 59-63.
35. Марков П.А. Пересмотр судебных актов по вновь открывшимся обстоятельствам // Российская юстиция. 2008. № 6. С. 21-24.
36. Марков П.А. Критерии несостоятельности (банкротства): неоплатность и неплатежеспособность // «Черные дыры» в российском законодательстве. 2008. № 2. С. 369-370.
37. Марков П.А. Представитель работников должника как участник арбитражного процесса по делам о несостоятельности (банкротстве) // Предпринимательское право. 2008. № 3. С. 21-23.
38. Марков П.А. Дружественное поглощение // Право и экономика. 2008. № 10. С. 37-41.
39. Марков П.А. Банкротство: ликвидация производства или инструмент оздоровления экономики // Экономика. Предпринимательство. Окружающая Среда. 2008. № 3 (35). С. 85-87.
40. Марков П.А., Сафронова А.А. Недружественное поглощение как способ оздоровления экономики // Бизнес в законе. 2008. № 4. С. 134-137.
41.Марков П.А. «Дробление» вклада как способ удовлетворения требования путем включения в первую очередь // Право и экономика. 2010. № 5. С. 41-44.
42.Марков П.А., Бальжинимаева Ж.Ц. Регулирование слияний и поглощений по праву Европейского союза // Право и экономика. 2010. № 12. С. 24-30.
43.Марков П.А. Реорганизация коммерческих организаций в российском праве // Право и экономика. 2011. № 9. С. 12-19.
44.Марков П.А. Российское законодательство о реорганизации коммерческих организаций: проблемы доктрины и правоприменения // Банковское право. 2011. № 5. С. 51-57.
45.Марков П.А. Реорганизация как результат отчуждения собственности, акций (долей), банкротства // Право и экономика. 2011. № 10. С. 12-17.
46.Марков П.А. Процедура добровольной реорганизации коммерческой организации // Право и экономика. 2011. № 11. С. 14-19.
Статьи в иных научных журналах и изданиях
47. Марков П.А. Позиция военной прокуратуры // Русский адвокат. 1997. № 1-2. С. 15-16.
48. Марков П.А. «Мосводоканал» извлекает прибыли из военного бюджета // Русский адвокат. 1998. № 3-4. С. 19-20.
49. Марков П.А. Очередь к банкроту. Вопросы очередности удовлетворения штрафных санкций при банкротстве кредитной организации // Арбитражный управляющий. 2003. № 6(7). С. 28-29.
50. Марков П.А. Проценты, пени и неустойки. Об ответственности кредитной организации, признанной несостоятельной (банкротом) // Арбитражный управляющий. 2004. № 2(9). С. 26-28.
51. Марков П.А. Проблемы преднамеренного банкротства // Арбитражная практика. 2005. № 1. С. 63.
52. Марков П.А. Признание недействительной сделки, совершенной банкротом: какие нарушенные права восстанавливает суд? // Вестник Арбитражного суда города Москвы. 2006. № 1. С. 101-104.
53. Марков П.А. Процессуальные особенности рассмотрения дел об оспаривании ненормативных актов Банка России // Вестник Арбитражного суда города Москвы. 2006. № 3. С. 97-101.
54. Марков П.А. Проблемы рассмотрения в суде дел об оспаривании отзыва лицензии, предписаний, а также дел о принудительной ликвидации банков // Право и жизнь. 2006. № 99(9). С. 101-108.
55. Марков П.А. Для стратегического предприятия банкротство – последний редут // Эффективное антикризисное управление. 2006. № 42. Спецвыпуск. С. 21.
56. Марков П.А. Развитие корпоративных конфликтов // Законы России: опыт, анализ, практика. 2006. № 11. С. 86-91.
57. Марков П.А. Привлечение юридического лица к административной ответственности // Современное право. 2006. № 9(1). С. 75-77.
58. Марков П.А. Юридическая сущность недружественного поглощения // Юстиция. 2006. № 6. С. 60-69.
59. Марков П.А. Соотношение социального и юридического аспектов недружественного поглощения // Корпоративные споры. 2006. № 6. С. 31-35.
60. Марков П.А. Влияние сфальсифицированных доказательств на арбитражное судопроизводство // Вестник Арбитражного суда города Москвы. 2006. № 5. С. 81-84.
61. Марков П.А. К вопросу организации делопроизводства в арбитражном суде // Вестник Арбитражного суда города Москвы. 2006. № 6. С. 95-97.
62. Марков П.А. Банкротства как передел собственности // Банкротство: история, законодательство, проблемы, перспективы: Сборник научных статей профессорско-преподавательского состава. М.: ИПКгосслужбы, 2006. С. 10-14.
63. Марков П.А. Административная ответственность за нарушение актов валютного законодательства Российской Федерации и актов органов валютного регулирования // Вестник Арбитражного суда города Москвы. 2007. № 2. С. 85-89.
64. Марков П.А. Мировое соглашение и примирительные процедуры // Вестник Арбитражного суда города Москвы. 2007. № 3. С. 69-73.
65. Марков П.А. Проблемы рассмотрения споров, связанных с обращением векселей // Вестник Арбитражного суда города Москвы. 2007. № 4. С. 83-86.
66. Марков П.А. Субъекты недружественного поглощения // Труды МГУУ Правительства Москвы. 2007. Выпуск 11. С. 187-192.
67. Марков П.А. Усложнение практики ведения процедур банкротства… // Эффективное антикризисное управление. 2007. Спецвыпуск № 51-53. С. 49.
68. Марков П.А. Кредитные организации оспаривают акты Банка России // Бизнес адвокат. 2006. № 16.
69. Марков П.А. Соотношение понятий «несостоятельность» и «банкротство» // Право и жизнь. 2007. № 116(11). С. 35-41.
70. Марков П.А. Предупреждение банкротства стратегических предприятий и организаций: практика, проблемы // Материалы Всероссийской научно-практической конференции 25-26 апреля 2006 года. Москва. 2006. С. 316-319.
71. Марков П.А. Процессуальные особенности рассмотрения дел об оспаривании ненормативных актов банка России // Материалы научно-практической конференции «Банкротство кредитных организаций и становление системы страхования вкладов: проблемы правоприменительной практики». Москва. ЮСТИЦИНФОРМ. 2006. С. 49-56.
72. Марков П.А. Недружественное поглощение: компании-цели // Сборник статей в 8 книгах Вторые Всероссийский Державинские чтения. Книга 6: Проблемы предпринимательского, гражданского и арбитражного процессуального права. Москва. 2007. С. 124-126.
73. Markov P.A. Invalidity of Transactions and the External Manager in Bankruptcy // RUSSIAN LAW: THEORY AND PRACTICE. 2007. №. 2. P. 173-175.
74. Марков П.А. Характер полномочий арбитражного суда в делах о несостоятельности (банкротстве) // Вестник Арбитражного суда города Москвы. 2008. № 1. С. 36-39.
75. Марков П.А. Анализ применяемых судебных процедур в реализации принципов и целей оздоровления и банкротства субъектов экономической деятельности (на примере обеспечения ответственности ликвидационной комиссии за соблюдением интересов кредиторов и собственника) // Материалы научно-практической конференции с начальниками юридических служб и подразделений и начальниками сметно-договорных отделов подразделений Спецстроя России. Москва. 2008. С. 35-43.
76. Адамова В.Б., Марков П.А., Спахова Н.М. Проблемные вопросы практики применения законодательства о банкротстве // Вестник Арбитражного суда города Москвы. 2008. № 4. С. 3-9.
77.Марков П.А. Практические проблемы определения размера вознаграждения арбитражного управляющего в деле о банкротстве // Вестник Арбитражного суда города Москвы. 2009. № 5(24). С. 48-51.
78. Марков П.А. Оспаривание конкурсным управляющим ряда последовательно заключенных сделок // Вестник Арбитражного суда города Москвы. 2009. № 6(25). С. 27-31.
79.Марков П.А. Особенности слияний и поглощений в России // Вестник Арбитражного суда города Москвы. 2010. № 6(31). С. 21-26.
80.Марков П.А. К вопросу о необходимости правовой защиты от недружественных поглощений. // Материалы II Международной научно-практическая конференция. «Частноправовые проблемы взаимодействия материального и процессуального права». г. Ульяновск, 7-8 октября 2011 г. С. 239-242.
81.Марков П.А. Реорганизация и поглощение: проблемы соотношения понятий // Вестник арбитражной практики. 2011. № 5. С. 5-18.
82.Марков П.А. Реорганизация и поглощение: проблемы соотношения понятий // Вестник арбитражной практики. 2011. № 6. С. 5-14.
Комментарии, учебники и учебные пособия
83. Марков П.А. Гл. IV «Наблюдение», пар. 5 гл. IX «Банкротство стратегических предприятий и организаций. Особенности банкротства отдельных категорий должников – юридических лиц» // Комментарий к Федеральному закону от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (постатейный)/ под ред. Е.А.Рыбасовой. М.: Юстицинформ, 2011.
84. Российское предпринимательское право: учеб.-методич. комплекс / Л.В.Борисова, П.А.Марков, О.М.Свириденко, Акад. Ген. прокуратуры Рос. Федерации. М., 2010. - 52 с.
85. Правовое регулирование рынка ценных бумаг: учеб.-методич. комплекс / А.П.Горелик, П.А.Марков, О.М.Свириденко, Акад. Ген. прокуратуры Рос. Федерации. М., 2010. - 32 с.
86. Страховое право: учеб.-методич. комплекс / А.П.Горелик, П.А.Марков, О.М.Свириденко, Акад. Ген. прокуратуры Рос. Федерации. М., 2010. - 52 с.